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突圍史上最嚴借殼新規(guī)：三愛富“三方交易”模式過會

作者 | 小鷗

編輯 | 湯包子

在史上最嚴的借殼新規(guī)出臺以后，借殼重組雖然受到了諸多的限制，但是在涉及三方交易的案例中還是存在一些灰色地帶和爭議，今日便介紹一個過會的案例。

突圍史上最嚴借殼新規(guī)：三愛富“三方交易”模式過會

一、借殼上市與三方交易

不管是新規(guī)還是舊規(guī)，對于借殼的認定都是圍繞兩個方面展開來的，一是控制權(quán)是否變更，二是主營業(yè)務是否發(fā)生實質(zhì)變更。

在新規(guī)中，對于時間做出了規(guī)定，更為嚴格和完善。下面來看新規(guī)的具體要求。

上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起 60個月內(nèi)，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)借殼上市案例，導致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，應當按照本辦法的規(guī)定報經(jīng)中國證監(jiān)會核準：

（一）購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上；

（二）購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例達到 100%以上；

（三）購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的凈利潤占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告凈利潤的比例達到 100%以上；

（四）購買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達到100%以上；

（五）為購買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)的董事會決議前一個交易日的股份的比例達到100%以上；

（六）上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)雖未達到本款第（一）至第（五）項標準，但可能導致上市公司主營業(yè)務發(fā)生根本變化；

（七）中國證監(jiān)會認定的可能導致上市公司發(fā)生根本變化的其他情形。

新規(guī)雖然堵住了時間上的漏洞，卻未對三方交易做出規(guī)定，于是便出現(xiàn)了這種先更換實際控制人，然后向第三方購買資產(chǎn)的玩法。雖然達不到借殼的認定標準，但從實質(zhì)上看，上市公司仍然發(fā)生了實際控制人和主營業(yè)務的變更。

而在資本市場也卻有此類案例，前有仁智油服（已終止），今有*ST愛富（600636，SH）。

8月3日，*ST愛富攜過會喜訊歸來。雖然其中坎坷艱辛，三易其稿，但終究是成功過會，并收獲漲停。

突圍史上最嚴借殼新規(guī)：三愛富“三方交易”模式過會

二、案例始末：新增的承諾

2016年9月，三愛富（被ST前）披露了一份重組公告，重組方案包括重大資產(chǎn)購買和重大資產(chǎn)出售。

重大資產(chǎn)購買：三愛富以現(xiàn)金支付方式向姚世嫻、關(guān)本立、鐘子春、葉敘群、鐘師、歐闖、鄒穎思、姚峰英、睿科投資購買其所合計持有的奧威亞100%股權(quán)，向博聞投資、明道投資購買其所合計持有的東方聞道51%股權(quán)。

重大資產(chǎn)出售：三愛富擬將其持有的三愛富索爾維90%股權(quán)、常熟三愛富75%股權(quán)、三愛富中昊74%股權(quán)、內(nèi)蒙古萬豪69.9%股權(quán)、三愛富戈爾40%股權(quán)、華誼財務公司6%股權(quán)及其他與氟化工相關(guān)的部分資產(chǎn)出售給上海華誼、新材料科技、氟源新材料。

而此次重組之前，三愛富的控股股東上海華誼通過公開征集受讓方的方式擬將其所持有的三愛富20%的股權(quán)（即 89,388,381 股）轉(zhuǎn)讓給中國文發(fā)，該股份轉(zhuǎn)讓完成后，控股股東將由上海華誼變更為中國文發(fā)，實際控制人將由上海市國資委變更為國務院國資委。

總結(jié)起來就是：

1.從A處買奧威亞100%股權(quán)和東方聞道51%股權(quán)；

2.賣一部分與氟化工相關(guān)的資產(chǎn)，受讓方包括控股股東上海華誼（以B代指），；

3.控股股東和實際控制人變更，由B變成了C。

借殼上市案例(順豐上市借殼)

根據(jù)預案，這幾大事件的順序為123，先買后賣再股權(quán)轉(zhuǎn)讓，1和2都是3的先決條件。

但是交易所在屢次問詢中，強調(diào)了控制權(quán)的穩(wěn)定性和主業(yè)是否變更的問題。這些問題，重組預案的第三次修訂稿給出了解決方案。

1.延長鎖定期以確保控股權(quán)穩(wěn)定

中國文發(fā)新增承諾稱，在未來五年內(nèi)不減持或轉(zhuǎn)讓本次重組受讓的上市公司股份。并承諾自取得控股權(quán)五年內(nèi)，*ST愛富不會因重組上市導致其控制權(quán)變更。

上海華誼也承諾完成股份交割之日起五年內(nèi)，其剩余所持的三愛富股份將不進行減持和轉(zhuǎn)讓。

另外，奧威亞的全體股東承諾不謀求上市公司的控制權(quán)。根據(jù)協(xié)議，奧威亞的原股東在重組后會以其所獲的現(xiàn)金對價的50%購買*ST愛富股權(quán)，此次的重組方案將購買期限由12個月延長至18個月借殼上市案例，鎖定期也由按照盈利情況逐年解鎖變?yōu)殒i定60個月后一次性解鎖。

2.雙主業(yè)格局，主營未變更

借殼上市案例(順豐上市借殼)