2021年12月24日，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“證監(jiān)會(huì)”）發(fā)布了國(guó)務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見(jiàn)稿)》(以下簡(jiǎn)稱“《管理規(guī)定》”)和《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見(jiàn)稿)》(以下簡(jiǎn)稱“《備案辦法》”)，并公開(kāi)向社會(huì)征求意見(jiàn)。

《管理規(guī)定》和《備案辦法》的主要內(nèi)容

《管理規(guī)定》共五章二十八條，其主要內(nèi)容包括建立境內(nèi)企業(yè)境外上市監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制，銜接好備案管理與安全審查，并明確了六類不得境外上市的情形。

《備案辦法》作為《管理規(guī)定》的配套文件，共二十四條，其主要內(nèi)容是明確備案管理適用范圍及相關(guān)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等、明確備案主體與流程以及上市后的重大事項(xiàng)報(bào)告要求和提高備案便利性等。

《備案辦法》與《管理規(guī)定》所釋放的信息

在過(guò)去的十年里，中國(guó)企業(yè)在美股的年均IPO融資額約為70億美元，這其中的少部分企業(yè)出現(xiàn)了財(cái)務(wù)造假等問(wèn)題，有的甚至被迫退市。今年下半年以來(lái)，VIE即將被禁止的傳聞、中概股股價(jià)大跌的消息不絕于耳，這些都讓擬境外上市企業(yè)和相關(guān)參與者感到了些許不安。而證監(jiān)會(huì)此次發(fā)布的兩個(gè)征求意見(jiàn)稿則為擬境外上市企業(yè)和相關(guān)市場(chǎng)參與者帶來(lái)了信心。

根據(jù)證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)人在《備案規(guī)則》與《管理規(guī)定》答記者問(wèn)中的表示，對(duì)外開(kāi)放是我國(guó)的基本國(guó)策，境外上市在支持我國(guó)企業(yè)利用外資、提高公司治理水平、深度融入世界經(jīng)濟(jì)等方面發(fā)揮了積極作用。完善企業(yè)境外上市監(jiān)管制度是在資本市場(chǎng)深化對(duì)外開(kāi)放的大背景下提出的，規(guī)范的目的是為了促進(jìn)更加健康、更可持續(xù)、更為長(zhǎng)遠(yuǎn)的發(fā)展。

境外上市備案管理的主要流程

根據(jù)《備案規(guī)則》和《管理規(guī)定》，證監(jiān)會(huì)對(duì)于境內(nèi)企業(yè)在境外上市企業(yè)的關(guān)注重點(diǎn)在于該企業(yè)的合規(guī)情況。上市企業(yè)提交的資料也遵循必要合理的原則。

根據(jù)《備案規(guī)則》，下列企業(yè)及相關(guān)行為需要向證監(jiān)會(huì)提供相應(yīng)的備案材料：

備案材料完備、符合規(guī)定要求的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)在 20 個(gè)工作日內(nèi)出具備案通知書，并通過(guò)網(wǎng)站公示備案信息。

明確VIE架構(gòu)可行

根據(jù)證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)人在答記者問(wèn)中的表示國(guó)內(nèi)公司境外上市流程，在遵守境內(nèi)法律法規(guī)的前提下,滿足合規(guī)要求的VIE架構(gòu)企業(yè)備案后可以赴境外上市。

根據(jù)《管理規(guī)定》第二條，境內(nèi)企業(yè)間接在境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易（以下簡(jiǎn)稱境內(nèi)企業(yè)境外間接發(fā)行上市），是指主要業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)在境內(nèi)的企業(yè)，以境外企業(yè)的名義，基于境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)、資產(chǎn)、收益或其他類似權(quán)益在境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易。

同時(shí)，《管理規(guī)定》第三條明確了境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市，應(yīng)合法合規(guī)?！豆芾硪?guī)定》第七條還明確了不得境外發(fā)行上市的情形。

因此，我們認(rèn)為，對(duì)于合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，如果他不在《管理規(guī)定》所禁止在境外上市的情形中，那么其是可以通過(guò)VIE架構(gòu)實(shí)現(xiàn)境外上市的。

我們的觀察

我國(guó)現(xiàn)行規(guī)范企業(yè)境外上市活動(dòng)的法規(guī)發(fā)布于1994年，其制定于我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展初期，現(xiàn)在不能適應(yīng)市場(chǎng)的發(fā)展變化及我國(guó)高水平對(duì)外開(kāi)放的需要。

《管理規(guī)定》和《備案規(guī)則》的發(fā)布，提高了企業(yè)違法成本國(guó)內(nèi)公司境外上市流程，并通過(guò)建立境內(nèi)企業(yè)境外上市監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制，完善跨境證券監(jiān)管合作安排，建立備案信息通報(bào)等機(jī)制來(lái)強(qiáng)化監(jiān)管協(xié)同。此外，《管理規(guī)定》關(guān)于VIE架構(gòu)的合法化問(wèn)題，也給予了市場(chǎng)及業(yè)界明確的答案。對(duì)此，我們將保持關(guān)注。

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