一、美國稅制簡述

1、美國稅制概覽

美國稅制由聯(lián)邦、州和地方三級構(gòu)成，聯(lián)邦層面有公司所得稅、個(gè)人所得稅、工資薪金稅、國內(nèi)消費(fèi)稅、遺產(chǎn)和贈(zèng)與稅和關(guān)稅，州層面有銷售與使用稅、消費(fèi)稅、個(gè)人所得稅、公司所得稅等，地方層面有財(cái)產(chǎn)稅、公司所得稅和個(gè)人所得稅、銷售與使用稅等。

美國公司所得稅針對美國居民企業(yè)的全球所得（特定境外關(guān)聯(lián)公司的分紅收入除外）和非美國居民企業(yè)來源于美國境內(nèi)的所得征收，美國個(gè)人所得稅針對美國公民以及居民外國人的全球所得和非居民外國人來源于美國境內(nèi)的與在美國經(jīng)營活動(dòng)有實(shí)際聯(lián)系的所得征收。美國針對個(gè)人的稅種主要有個(gè)人所得稅、工資薪金稅、遺產(chǎn)和贈(zèng)與稅等。

2、來源于美國境內(nèi)收入的界定

對于赴美投資者而言，一般僅就美國“來源”收入征稅。此處“美國”包含美國的50個(gè)州和華盛頓特區(qū)，不包括波多黎各、關(guān)島和其他美屬地。

對于不同類別的收入，在判斷是否為美國來源時(shí)，規(guī)則不同。受限于各項(xiàng)具體情況的例外，有如下一般規(guī)則：

（1）對于利息所得，以債務(wù)人住所為判斷標(biāo)準(zhǔn)。因此，由美國公司支付的利息被視作美國來源收入，而由外國公司支付的利息則為非美國來源收入；

（2）對于股息，以分配股息的公司住所為判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果由設(shè)立在美國的公司支付股息，則為美國來源收入；

（3）對于租房收入，以所適用的房產(chǎn)所在地為判斷標(biāo)準(zhǔn)；

（4）對于專利費(fèi)和許可費(fèi)，以使用或開發(fā)所在地為判斷標(biāo)準(zhǔn)；

（5）出售個(gè)人財(cái)產(chǎn)（而非商品）所得通常以賣方住所為判斷標(biāo)準(zhǔn)；

（6）在2017年稅改之前，在美國一個(gè)轄區(qū)產(chǎn)出而在另個(gè)轄區(qū)出售的商品，其50%銷售收入將被視作源自產(chǎn)地，50%收入被視作源自出售地（貨物所有權(quán)自賣方轉(zhuǎn)移至買方的地點(diǎn)）。2017年稅改后，所有商品銷售收入都視作完全源自產(chǎn)地。因此，如果商品是在美國境外生產(chǎn)，則被視作100%境外收入。

二、赴美投資者關(guān)注要點(diǎn)

1、美國對外國投資者的主要稅收優(yōu)惠

美國對外國投資者的主要稅收優(yōu)惠包括：非關(guān)聯(lián)公司的固定利率利息免稅；除房地產(chǎn)收入外的資本利得免稅；主權(quán)基金投資的股息免稅；稅收協(xié)定對利息、股息和特許權(quán)使用費(fèi)的減免優(yōu)惠。

2、中美稅收協(xié)定

中美稅收協(xié)定旨在避免雙重征稅和防止偷漏稅，對于赴美投資者在美涉及投資結(jié)構(gòu)和稅收籌劃有著重要意義。中美稅收協(xié)定在美適用僅限于聯(lián)邦所得稅，因此中國投資者赴美投資時(shí)仍應(yīng)關(guān)注州和地方稅收籌劃。

中美稅收協(xié)定約定，對締約國一方（例如美國）居民公司支付給締約國另一方（例如中國）居民的股息，可在美國征稅，如果收款人是該股息受益所有人，則所征稅款不應(yīng)超過股息總額的10%。締約國一方（例如中國）居民公司從締約國另一方（例如美國）取得利潤或所得，該締約國一方（例如美國）不得對該公司支付的股息征收任何稅收，但支付給締約國另一方居民的股息或者據(jù)以支付股息的股份或其他公司權(quán)利與設(shè)在該締約國另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)或固定基地有實(shí)際聯(lián)系的除外。

赴美投資者應(yīng)當(dāng)重視并有效利用中美稅收協(xié)定關(guān)于常設(shè)機(jī)構(gòu)的規(guī)定，在稅收籌劃時(shí)注意避免被認(rèn)定為常設(shè)機(jī)構(gòu)。根據(jù)中美稅收協(xié)定規(guī)定的常設(shè)機(jī)構(gòu)概念、正面清單和負(fù)面清單，常設(shè)機(jī)構(gòu)是指企業(yè)進(jìn)行全部或者部分營業(yè)的固定營業(yè)場所，可以分為場所型、工程型、代理型以及服務(wù)型四類（上述四類構(gòu)成受負(fù)面清單規(guī)定的例外情況限制）。常設(shè)機(jī)構(gòu)是劃分居民國與來源國對跨國收入征稅權(quán)的重要考量因素，是否構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)決定了來源國征稅權(quán)受限制程度的高低，有常設(shè)機(jī)構(gòu)則受限制程度較低。

3、投資形式選擇

美國稅法意義上的企業(yè)組織形式主要有：c型公司（c-corporation），s型公司（s-corporation，要求股東必須為美國稅法意義上的美國居民），合伙（partnership）和可穿透實(shí)體（disregarded entity）。這些組織形式在美國稅法上的處理簡單歸納如下表。

實(shí)操建議：

（1）一般而言，不建議企業(yè)僅在美國設(shè)立代表處而不設(shè)立法律實(shí)體，因?yàn)檫@很可能導(dǎo)致美國將該代表處視作“常設(shè)機(jī)構(gòu)”，要求企業(yè)就其全球所得在美納稅。

（2）實(shí)踐中，赴美投資企業(yè)多以有限責(zé)任公司（limited liability company,“l(fā)lc”）形式設(shè)立。llc具備靈活性，可選擇以公司形式納稅或作為穿透實(shí)體納稅，并可在選擇之后再進(jìn)行變更。

4、企業(yè)和個(gè)人居民身份認(rèn)定

美國聯(lián)邦稅法所規(guī)定的美國稅收居民企業(yè)，指根據(jù)美國50個(gè)州的其中一個(gè)或哥倫比亞特區(qū)的法律而成立，并向各州（特區(qū)）政府注冊設(shè)立的按c型公司形式納稅的企業(yè)。只要是依據(jù)美國法律在美國設(shè)立的企業(yè)，即為美國稅收居民企業(yè)，不論其是否在美國開展經(jīng)營活動(dòng)或擁有財(cái)產(chǎn)，也不論其股權(quán)是否為美國企業(yè)或個(gè)人所持有。非c型公司居民身份的認(rèn)定較為復(fù)雜，此處暫不討論。

在判斷非美國籍個(gè)人是否屬于美國稅法居民時(shí)，美國國稅局適用兩項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)：“綠卡”標(biāo)準(zhǔn)和實(shí)質(zhì)居住標(biāo)準(zhǔn)。綠卡標(biāo)準(zhǔn)即，如果一個(gè)外國人持有綠卡，則會(huì)被認(rèn)定為美國稅法意義上的居民。持綠卡的外國人可能會(huì)有雙重納稅居民身份，此時(shí)，可嘗試根據(jù)具體情況考慮以非居民身份納稅的做法。實(shí)質(zhì)居住標(biāo)準(zhǔn)即，該外國個(gè)人在當(dāng)年度居留美國超過31天，且在前兩年內(nèi)在美國累計(jì)居留達(dá)183天（累計(jì)算法為：當(dāng)年度居留天數(shù)+上一年度居留天數(shù)*1/3+上上一年度居留天數(shù)*1/6）。實(shí)質(zhì)居住標(biāo)準(zhǔn)有一些例外，如因在美健康出現(xiàn)狀況而無法離開的天數(shù)不計(jì)入，“更緊密聯(lián)系”例外，豁免持a/g簽證的政府人員，持j/q簽證的學(xué)生、老師、研究者，持f/j/m/q簽證的學(xué)生和赴美參與慈善運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目而暫時(shí)居留美國的專業(yè)運(yùn)動(dòng)員等。

5、轉(zhuǎn)讓定價(jià)

美國轉(zhuǎn)讓定價(jià)法規(guī)旨在限制關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的不合理轉(zhuǎn)讓定價(jià)行為，對關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的產(chǎn)品買賣、無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓與使用、服務(wù)交易和借貸交易等所有關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行內(nèi)部定價(jià)進(jìn)行約束。這些規(guī)定主要希望解決關(guān)聯(lián)企業(yè)通過非市場條款達(dá)成交易，從而扭曲應(yīng)稅收入和抵扣額的問題?！蔼?dú)立交易原則”和“最佳轉(zhuǎn)讓定價(jià)方法原則”是美國轉(zhuǎn)讓定價(jià)法規(guī)的核心原則。如果美國國稅局認(rèn)定交易價(jià)格不符合獨(dú)立交易原則，將針對單項(xiàng)交易進(jìn)行處罰。

實(shí)操建議：

赴美投資者進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的同時(shí)，可以聘請第三方中立機(jī)構(gòu)做轉(zhuǎn)讓定價(jià)研究，出具書面報(bào)告，以確認(rèn)關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)具備合理性。如果沒有類似報(bào)告，則需準(zhǔn)備其他書面證據(jù)作為佐證，如類似市場上第三方對類似交易的定價(jià)。

三、美國2017年稅改

美國2017年稅改是繼1986年頒布實(shí)施的《稅制改革法案》后三十年來最大規(guī)模的稅改。此次美國稅改旨在簡化繁冗稅制，通過減稅提高美國勞動(dòng)者的實(shí)際收入，為美國企業(yè)和勞動(dòng)者營造公平競爭環(huán)境，推動(dòng)滯留美國境外的利潤回流。赴美投資者應(yīng)當(dāng)充分了解美國稅改帶來的變化并審慎評估其影響，以為在美投資決策做好準(zhǔn)備。

1、要點(diǎn)總結(jié)

美國2017年稅改中較受赴美投資者關(guān)注的要點(diǎn)總結(jié)如下：（1）對2018年1月1日前美國公司獲得的境外利潤一次性征稅；（2）2018年1月1日后美國公司的股息改為采屬地征稅制：境外公司向至少控股10%的美國公司股東進(jìn)行股息分配時(shí)，可在滿足一定條件的情形下不納稅，但出售美國境外公司股份的資本利得時(shí)，仍需在美納稅；（3）對美國企業(yè)源于境外無形資產(chǎn)的收入，減征37.5%，即從21%降為13.125%；（4）對受控外國企業(yè)源于境外無形資產(chǎn)的收入要求提前納稅；（5）對關(guān)聯(lián)公司的反避稅措施；（6）對經(jīng)營性利息的稅務(wù)成本扣除設(shè)置限制；（7）對往年累計(jì)經(jīng)營虧損的稅務(wù)抵扣進(jìn)行限制；（8）有形資產(chǎn)投資成本的提前抵稅；（9）c型公司的企業(yè)所得稅率降為21%；（10）個(gè)人通過穿透實(shí)體取得的收入實(shí)行20%減征；（11）個(gè)人所得稅率小幅度降低；（12）僅允許扣除州和地方的財(cái)產(chǎn)稅、所得稅和銷售稅，扣除限額為10，000美元。

2、“機(jī)會(huì)區(qū)”項(xiàng)目（opportunity zone）

作為2017年稅改的一個(gè)小部分，特朗普政府推出“機(jī)會(huì)區(qū)”項(xiàng)目，為在低收入?yún)^(qū)域的投資活動(dòng)提供稅收優(yōu)惠。根據(jù)“機(jī)會(huì)區(qū)”項(xiàng)目的規(guī)則，將資本投資于獲得認(rèn)證的“機(jī)會(huì)區(qū)”，在2026年或出售資產(chǎn)前，資本利得將不會(huì)被征稅，如果對該項(xiàng)目持有10年，投資基金的任何收益將永久性地免于征稅。赴美投資者在進(jìn)行投資區(qū)域選擇時(shí)可關(guān)注“機(jī)會(huì)區(qū)”項(xiàng)目認(rèn)證地區(qū)，以便獲得稅收減免優(yōu)惠。

3、cares法案的稅務(wù)優(yōu)惠

2020年3月27日美國總統(tǒng)簽署實(shí)施了《新冠病毒援助、救濟(jì)和經(jīng)濟(jì)安全法案》（以下簡稱“cares法案”）。作為2萬億美元援助計(jì)劃的重要部分，cares法案為美國企業(yè)、個(gè)人和家庭制定了多項(xiàng)稅收救濟(jì)與稅收優(yōu)惠措施，包括個(gè)人免稅津貼，暫停對公司凈營業(yè)虧損使用和結(jié)轉(zhuǎn)的限制，對薪資稅支付延期以及放寬對經(jīng)營性利息扣除的限制等。詳細(xì)表述請見client alert|美國稅務(wù)--美國cares法案對企業(yè)和個(gè)人的稅收救濟(jì)與稅收優(yōu)惠

四、房地產(chǎn)投資

房地產(chǎn)行業(yè)一直頗受赴美投資者，尤其是中國投資者青睞。房地產(chǎn)收入是資本利得免稅的一個(gè)例外，因此，如何合理設(shè)計(jì)投資架構(gòu)，達(dá)到省稅目的，是每位投資者都關(guān)心的問題。

個(gè)人赴美投資者在對房地產(chǎn)項(xiàng)目進(jìn)行投資時(shí)，有時(shí)會(huì)選擇雙層投資架構(gòu)，即美國境外持股公司持股美國llc，再由美國llc持有房地產(chǎn)的結(jié)構(gòu)。這種結(jié)構(gòu)在所得稅、贈(zèng)與稅和遺產(chǎn)稅方面可能給個(gè)人投資者帶來相當(dāng)可觀的優(yōu)惠。如投資者為非個(gè)人，情形將更為復(fù)雜，需具體情況具體討論。因具體房地產(chǎn)項(xiàng)目的種類不同，投資結(jié)構(gòu)的選擇也會(huì)有不同。如房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目和租賃項(xiàng)目的架構(gòu)，就存在顯著差異。

五、兼并與收購交易

1、收購股權(quán)還是收購資產(chǎn)？

赴美進(jìn)行并購交易時(shí)，投資者面臨的第一個(gè)問題是：收購公司股權(quán)還是收購公司資產(chǎn)與負(fù)債？美國稅法針對二者的稅法處理有所區(qū)別。很多時(shí)候被收購的標(biāo)的企業(yè)不會(huì)從跨境投資者角度安排稅法上的理想架構(gòu)，買方在進(jìn)行并購交易時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況作出適合自己的選擇。

在應(yīng)稅資產(chǎn)收購交易中，賣方通常保留標(biāo)的公司未使用的納稅屬性。如果買方希望避免標(biāo)的公司的納稅屬性，購買資產(chǎn)可能比購買股權(quán)更合適，反之，如果買方希望保留標(biāo)的公司的納稅屬性，則會(huì)更傾向于股權(quán)收購。

此外，買方可能基于增加標(biāo)的資產(chǎn)成本基礎(chǔ)的考慮而傾向于購買資產(chǎn)而非股權(quán)。

2、“338條選擇”

公司購買者如在一次單獨(dú)應(yīng)稅交易中，或在一個(gè)一年內(nèi)發(fā)生的一系列交易中，從非關(guān)聯(lián)方處購入不低于80%投票權(quán)和價(jià)值的標(biāo)的公司股票，則可進(jìn)行“338條選擇”。

買方可單方面作出“338條選擇”，選擇將交易視作原標(biāo)的公司出售所有資產(chǎn)，并由“新標(biāo)的”承擔(dān)其所有債務(wù)，原標(biāo)的公司就此次出售確認(rèn)收益或損失。一般而言，買賣雙方通過協(xié)商確定哪一方承擔(dān)標(biāo)的公司資產(chǎn)出售而產(chǎn)生的美國聯(lián)邦所得稅負(fù)。買方被視作已購入新標(biāo)的，新標(biāo)的就視同出售舊標(biāo)的資產(chǎn)的交易而承擔(dān)所得稅。新標(biāo)的不繼承舊標(biāo)的的納稅屬性（因而將失去超額虧損或信用結(jié)轉(zhuǎn)等福利），但新標(biāo)的將會(huì)被視作其資產(chǎn)擁有更高的成本基礎(chǔ)，從而享有更高的折舊或攤銷扣除額，或在出售資產(chǎn)時(shí)產(chǎn)生較低的所得稅。

2017年稅改暫時(shí)允許納稅人抵扣工廠和設(shè)備的購置成本，這對買方而言，增加了將收購安排為實(shí)際或視同資產(chǎn)收購的激勵(lì)。

3、免稅并購交易及一些特殊規(guī)則

一些并購交易在滿足特定情形時(shí)，標(biāo)的公司和其股東都可能免稅，例如：標(biāo)的公司股東在并購交易中取得收購方公司全部或絕大多數(shù)股份；換股收購中，收購方公司以有投票權(quán)股份交換標(biāo)的公司80%以上股份；股權(quán)換資產(chǎn)收購中，收購方公司以有投票權(quán)股份（或加上少量現(xiàn)金或其他財(cái)產(chǎn)）交換標(biāo)的公司絕大多數(shù)資產(chǎn)。

在非美國公司收購美國標(biāo)的公司從而導(dǎo)致轉(zhuǎn)移美國有形資產(chǎn)到美國境外公司情形下，有一套單獨(dú)規(guī)則適用。這些規(guī)則往往不承認(rèn)對轉(zhuǎn)至美國境外的增值資產(chǎn)做非確認(rèn)處理。當(dāng)涉及轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)（如商標(biāo)、專利等知識產(chǎn)權(quán)）時(shí)，還可能適用其他規(guī)則從而使得交易被視作特權(quán)許可交易，受轉(zhuǎn)讓定價(jià)規(guī)則約束。

六、信托

美國稅法意義上的“美國境內(nèi)”信托是指一個(gè)既受美國法院管轄，同時(shí)完全由美國人控制的信托，如兩個(gè)條件任一未能滿足，則該被定義為美國境外信托。根據(jù)美國稅法，美國境內(nèi)信托可粗分為委托人信托和無委托人信托。委托人信托可作為穿透體，在信托層面不納稅，由委托人就信托所得納稅；無委托人信托則需在信托層面納稅。信托受益人是否需要納稅取決于其是否為美國稅法意義上的居民。

赴美投資者如有個(gè)人財(cái)富管理和遺產(chǎn)/贈(zèng)與稅規(guī)劃需求，可考慮在投資架構(gòu)中納入信托安排。對于信托的稅法處理依受益人和委托人是否為美國稅法意義上的居民而各有不同，赴美投資者在進(jìn)行信托安排時(shí)，應(yīng)咨詢美國稅法方面的專家根據(jù)自身需求和具體情況作出決策。

近年來，美國許多州，例如south dakota，nevada等，通過不斷優(yōu)化本州信托法律，在信托設(shè)立人和受益人的財(cái)產(chǎn)保護(hù)、隱私保護(hù)、稅收減免和財(cái)富傳承方面給予諸多優(yōu)惠。并且，由于crs和fatca的全面實(shí)施，美國信托對希望通過信托持有美國境內(nèi)外資產(chǎn)的外國投資者而言成為熱門選擇。